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企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，為了將產(chǎn)品或服務(wù)提供給最終用戶，需要與其上游以及下游企業(yè)形成相應(yīng)的采購、銷售等網(wǎng)鏈結(jié)構(gòu)，因此也就形成了“供應(yīng)鏈”。
根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于積極推進供應(yīng)鏈創(chuàng)新與應(yīng)用的指導(dǎo)意見》也明確：供應(yīng)鏈?zhǔn)且钥蛻粜枨鬄閷?dǎo)向，以提高質(zhì)量和效率為目標(biāo)，以整合資源為手段，實現(xiàn)產(chǎn)品設(shè)計、采購、生產(chǎn)、銷售、服務(wù)等全過程高效協(xié)同的組織形態(tài)。
隨著社會化生產(chǎn)方式的不斷深入，企業(yè)間的賒銷行為已成為主流，處于供應(yīng)鏈中的某一環(huán)節(jié)如發(fā)生資金短缺，將會直接導(dǎo)致后續(xù)環(huán)節(jié)的停滯。因此，為了維護所在供應(yīng)鏈的生存，提高供應(yīng)鏈資金運作的效力，降低供應(yīng)鏈整體的管理成本，成為了各方積極探索的一個重要課題，“供應(yīng)鏈融資（金融）”系列金融產(chǎn)品也就應(yīng)運而生。
一、“供應(yīng)鏈金融”的模式
供應(yīng)鏈融資在大宗商品交易中以所謂的“循環(huán)貿(mào)易”較為常見?！把h(huán)貿(mào)易”并非法律概念，而是指具備一定特征的交易模式。在循環(huán)貿(mào)易中多方往往就同一批次的標(biāo)的物形成連環(huán)買賣，合同的簽訂日期往往為同一日或日期相近，資金循環(huán)與貨物循環(huán)在多方之間形成閉合鏈條，且二者循環(huán)方向相反。
循環(huán)貿(mào)易中“走單、走票、不走貨”的交易形式日益增加。“走單、走票、不走貨”指各方之間有合同相關(guān)單據(jù)和資金等的流轉(zhuǎn)，但貨物并不發(fā)生實際流轉(zhuǎn)。部分原因是企業(yè)為增加業(yè)績、期待貨物獲得更高的遠期價值，或為了節(jié)省物流、倉儲成本。
（注：A?通道公司提供墊資乃至融資，甲乙經(jīng)常為關(guān)聯(lián)公司）
二、示例
提供供應(yīng)鏈金融服務(wù)的企業(yè)A公司為協(xié)助實際采購商乙公司向指定供應(yīng)商（供貨商）甲公司采購XX產(chǎn)品，A與甲公司、A與乙公司分別簽訂《貨物買賣合同》，確定了整體合作框架流程以及付款方式等內(nèi)容。如果再嵌套其他的中間商，則會形成更多背靠背的《貨物買賣合同》。
如果中間有一個環(huán)節(jié)除了問題，就可能使得這個閉環(huán)交易無法進行下去，某一方或多方出現(xiàn)合同違約。
三、我國司法無“供應(yīng)鏈金融”糾紛的案由
在我國的司法實踐中，并沒有針對“供應(yīng)鏈”業(yè)務(wù)設(shè)置專有的案由。所以在處理與“供應(yīng)鏈”業(yè)務(wù)有關(guān)的糾紛中，均是按照該業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)法律關(guān)系來確定案由的選擇（有別于“保理合同糾紛”等專屬案由）。根據(jù)我國司法實踐中的判例情況。雖然在案例的交易中存在多個法律關(guān)系，即買賣合同的法律關(guān)系（或民間借貸的法律關(guān)系）、委托代理的法律關(guān)系。但是，針對此類交易類型，我國司法實踐中普遍適用“買賣合同糾紛”案由。
依據(jù)A與乙公司之間的合作模式以及雙方簽訂的《貨物買賣合同》來看，本案雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)系買賣合同的法律關(guān)系，A需要履行供貨義務(wù)，乙公司作為買受人須按時付款。
四、認定本此業(yè)務(wù)為民間借貸合同法律關(guān)系的可能
但是，審視整個供應(yīng)鏈，A公司作為供應(yīng)鏈中的一環(huán)，根據(jù)合同A公司僅負責(zé)向甲公司購買貨物，并按照乙公司的指定要求甲公司發(fā)貨至乙公司。即在整個供應(yīng)鏈條中，A公司并不實際掌握貨物發(fā)貨、實際使用等情況。如果A公司無法證明此交易為真實交易，或無法在訴訟中提供相應(yīng)證據(jù)，法院可能認定其屬于“走單、走票、不走貨”的融資性買賣，即“名為買賣實為借貸”的法人之間進行資金融通的行為。
五、認定供應(yīng)鏈金融下的合同無效的可能
按照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十一條規(guī)定：“企業(yè)為生產(chǎn)經(jīng)營需要臨時性向他人拆借資金而訂立的民間借貸合同，除非具有特定無效情形，應(yīng)認定有效。”不過，仍然有法院依據(jù)《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第十九條規(guī)定：“未經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機關(guān)批準(zhǔn)，任何單位和個人不得設(shè)立銀行業(yè)金融機構(gòu)或者從事銀行業(yè)金融機構(gòu)的業(yè)務(wù)活動”，認為該規(guī)定屬法律的強制性規(guī)定，所以該類供應(yīng)鏈金融下的合同無效。
在判斷“供應(yīng)鏈金融”業(yè)務(wù)的法律關(guān)系時，司法機關(guān)普遍還是持謹慎的態(tài)度。法院須判斷A公司是否長期、穩(wěn)定的提供墊資業(yè)務(wù)，從而評價A公司是否是以借貸業(yè)務(wù)為常業(yè)，屬于擅自從事金融業(yè)務(wù)活動的企業(yè)。
六、保留證據(jù)，做實買賣合同的法律關(guān)系
當(dāng)事人可以通過“業(yè)務(wù)、票據(jù)、資金”三流證明買賣合同關(guān)系的真實存在：提交相應(yīng)買賣合同、委托采購貨物確認單、收貨確認憑證、標(biāo)的物交付、支付憑證、賬期調(diào)整說明等。
司法機關(guān)在處理“供應(yīng)鏈金融”業(yè)務(wù)時，在判定交易是否為“民間借貸糾紛”的法律關(guān)系，可能會從以下方面進行考量：
（1）A公司是否作為賣方與買方（乙公司）簽訂有貨物采購或代理采購合同，合同明確表明A公司是受買方委托向買方指定的供貨商定向采購貨物并銷售給買方，A公司代買方簽訂合同并墊付貨款；
（2）合同中是否約定A公司取得固定收益，一般是按照墊付款項金額每天收取一定固定比例代理費；
（3）合同中是否約定買方須支付履約保證金；在墊資期間如出現(xiàn)貨物市場價格下跌，A公司有權(quán)單方確定貨值下降幅度并要求買方追加保證金；買方如不能按時支付追加保證金，A公司將有權(quán)扣除定金并處理貨物；此條款的約定系針對A公司固定收益的保障；
（4）合同中是否約定A公司不對供貨商（甲公司）的資信狀況負責(zé)，不承擔(dān)由于供貨商的資信和經(jīng)營問題帶來的連帶責(zé)任，供貨商違約風(fēng)險均由買方承擔(dān)；
（5）交易中的相關(guān)費用是否均由買方承擔(dān)；
（6）A公司并不實際控制貨物，貨物均由第三方監(jiān)管或直接由供貨商向買方交付；
（7）與A公司簽訂合同的買方、供貨商是否基本固定；
（8）交易過程是否符合常理。如是否存在低賣高買、或一方當(dāng)事人不關(guān)心貨物的質(zhì)量與數(shù)量，不承擔(dān)應(yīng)承擔(dān)的成本和風(fēng)險，只收取固定利益等不符合交易常理的情況。
七、兩個合同無效的案例
7.1?浙江自貿(mào)區(qū)中熾能源發(fā)展有限公司與湖州貿(mào)聯(lián)機械設(shè)備有限公司、上海華彬國心進出口有限公司買賣合同糾紛
案號：（2018）浙09民初35號
審理法院：浙江省舟山市中級人民法院
裁判日期：2019年4月19日
裁判要旨：
應(yīng)結(jié)合標(biāo)的物流轉(zhuǎn)過程及所簽訂的一系列《購銷合同》、貨權(quán)證明、微信群聊記錄等認定糾紛實質(zhì)。在探究交易方真實意思表示時可參考微信聊天記錄內(nèi)容確定內(nèi)心真意。
基本案情：
中熾公司與貿(mào)聯(lián)公司簽訂《購銷合同》，約定貿(mào)聯(lián)公司向中熾公司購買混合芳烴2萬噸，華彬公司與國燁公司簽訂《購銷合同》，約定國燁公司向華彬公司購買混合芳烴2萬噸，中熾公司自認所銷售給貿(mào)聯(lián)公司的2萬噸混合芳烴系直接從海南國合處購買，但該業(yè)務(wù)由國燁公司向其介紹，國燁公司是作為中間商從華彬公司處采購，再通過湖南新華聯(lián)轉(zhuǎn)售給海南國合。
2017年12月28日，華彬公司向國燁公司開具倉庫方蓋章確認的貨權(quán)證明。華彬公司與伊斯特威爾公司簽訂《購銷合同》，約定華彬公司向伊斯特威爾公司購買混合芳烴2萬噸。2017年12月28日，伊斯特威爾公司向華彬公司出具倉庫蓋章確認的貨權(quán)證明。伊斯特威爾公司與貿(mào)聯(lián)公司簽訂《購銷合同》約定伊斯特威爾公司向貿(mào)聯(lián)公司購買混合芳烴6千噸。
法院觀點：
關(guān)于本案糾紛性質(zhì)，中熾公司與貿(mào)聯(lián)公司、華彬公司與國燁公司分別簽訂的《購銷合同》及《補充協(xié)議》，形式上屬于買賣合同，但結(jié)合標(biāo)的物2萬噸混合芳烴的流轉(zhuǎn)過程及所簽訂的一系列《購銷合同》、貨權(quán)證明、微信群聊記錄等來看，本案糾紛實質(zhì)是以貨物為擔(dān)保的企業(yè)間借貸。就各方在交易中的協(xié)商過程來看，各方均清楚案涉貨物原屬于伊斯特威爾公司，又將由伊斯特威爾公司回購，通過構(gòu)建同一批次貨物的閉合循環(huán)買賣鏈條為伊斯特威爾公司融資需要服務(wù)。
7.2?河南濮陽國家糧食儲備庫與中航洛陽光電技術(shù)有限公司合同糾紛
案號：（2019）豫民再800號
審理法院：河南省高級人民法院
裁判日期：2020年8月20日
裁判要旨：
如交易的實際目的是以買賣形式掩蓋企業(yè)間融資的交易，并不存在真實的買賣關(guān)系，法律關(guān)系容易被認定為供應(yīng)鏈融資。審查中考慮的重點是：（1）交易是否違背以營利為目的的正常商業(yè)交易習(xí)慣，是否存在低買高賣的情形；（2）當(dāng)事人在合同中約定的付款方式、驗貨及交貨方式是否與正常的買賣合同交易環(huán)節(jié)不符；（3）實際交易中是否進行實際貨物交付。
國企不具有從事金融業(yè)務(wù)的資質(zhì)，實際經(jīng)營金融業(yè)務(wù)的行為違反了國家相關(guān)金融法規(guī)的禁止性規(guī)定，屬于以合法形式掩蓋非法目的的行為。
基本案情：
濮陽國家糧庫先向河集公司購買玉米，再轉(zhuǎn)賣給中航光電公司或關(guān)聯(lián)公司，最后賣給豐太公司。交易各方實際交付貨物方式是簡易交付方式，具體是以交付倉單形式完成交易。濮陽國家糧庫與中航光電公司之間的部分《采購合同》與《倉儲合同》有對應(yīng)關(guān)系。中航光電公司訴至法院請求濮陽國家糧庫支付貨款。
法院觀點：
本案中的買賣合同實際為各方以貨物買賣形式掩蓋企業(yè)間融資的交易，以此達到償還豐太公司在案涉交易之前拖欠中航光電公司欠款的目的。中航光電公司與濮陽國家糧庫簽訂的《銷售合同》只是循環(huán)貿(mào)易中的一環(huán)。雙方的法律關(guān)系當(dāng)認定為循環(huán)貿(mào)易式融資法律關(guān)系。
中航光電公司作為國企不具有從事金融業(yè)務(wù)的資質(zhì)，卻實際經(jīng)營金融業(yè)務(wù)，與豐太公司長期存在融資關(guān)系且數(shù)額巨大，違反了國家相關(guān)金融法規(guī)的禁止性規(guī)定，屬于以合法形式掩蓋非法目的的行為。根據(jù)《 合同法》 第五十二條第三項的規(guī)定，本案當(dāng)事人簽訂的《糧食采購合同》、《銷售合同》均屬無效合同。因《銷售合同》無效，中航光電公司請求濮陽國家糧庫支付貨款沒有法律依據(jù)，不應(yīng)支持。
八、風(fēng)險提示
8.1?刑事責(zé)任
供應(yīng)鏈融資涉及的罪名包括簽訂、履行合同失職被騙罪、國有公司、企業(yè)人員失職罪等，國企人員未正確履行職責(zé)權(quán)限達到刑事責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)的，需承擔(dān)刑事責(zé)任。《刑法》中的“簽訂、履行合同失職被騙罪”，規(guī)制的是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負責(zé)的主管人員在簽訂、履行合同的過程中，因嚴重不負責(zé)任而被詐騙，致使國家利益受到重大損失的行為。
以下情形可能被認定為“嚴重不負責(zé)任”：
（1）未認真審查對方的履約能力和貨源情況；
（2）未辨真假，未調(diào)查客戶信譽等。
8.2?民事責(zé)任
供應(yīng)鏈融資為法律所禁止，其中各方之間成立的買賣合同無效，產(chǎn)生締約過失責(zé)任與不當(dāng)?shù)美颠€之債。賣方無法基于買賣合同關(guān)系請求支付合同價款，買方無法基于合同關(guān)系請求移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)并交付標(biāo)的物，并可能涉及締約過失責(zé)任和不當(dāng)?shù)美颠€。
（1）締約過失責(zé)任
依據(jù)《 民法典》五百條關(guān)于締約過失責(zé)任的規(guī)定，違反先合同義務(wù)而有過錯的當(dāng)事人需承擔(dān)締約過失責(zé)任。為履行合同而無法收回的款項視為其損失等因信賴利益產(chǎn)生的損失，根據(jù)各交易方在本案交易中的參與程度、獲益情況、主觀過錯、以往參與融資交易等因素綜合判斷。
（2）不當(dāng)?shù)美颠€
對于借貸法律關(guān)系的出資人而言，可依據(jù)《 民法典》一百五十七條關(guān)于合同無效后法律后果的規(guī)定，可基于不當(dāng)?shù)美埱髮嶋H用資人返還所得利益。
8.3?稅務(wù)責(zé)任
供應(yīng)鏈融資貿(mào)易一般涉及多方主體、牽連多方利益、形成多重法律關(guān)系，從而極大地增加了參與企業(yè)的法律合規(guī)風(fēng)險，且經(jīng)常會涉及到民刑交叉的問題。在買賣型融資性貿(mào)易中，大多情況下，沒有真實的貨物交易實質(zhì)，但當(dāng)事人因財務(wù)處理的要求會開具相應(yīng)的增值稅專用發(fā)票。實踐中，部分稅務(wù)機關(guān)即認為該等情形涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票。
8.4?國企內(nèi)部合規(guī)責(zé)任
國有企業(yè)本身肩負著防止國有資產(chǎn)流失的重任，所以國務(wù)院國資委乃至地方國資委均發(fā)布文件嚴格禁止開展融資性貿(mào)易，依據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立國有企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究制度的意見》（國辦發(fā)〔2016〕63號）以及《中央企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究實施辦法（試行）》（國務(wù)院國資委令第37號）等相關(guān)規(guī)定，對于違反規(guī)定開展融資性貿(mào)易業(yè)務(wù)或“空轉(zhuǎn)”“走單”等虛假貿(mào)易業(yè)務(wù)，違反規(guī)定提供賒銷信用、資質(zhì)、擔(dān)?；蝾A(yù)付款項，利用業(yè)務(wù)預(yù)付或物資交易等方式變相融資或投資需要予以責(zé)任追究。此外，對于封閉式買賣型融資性貿(mào)易多數(shù)法院也均會認定案涉合同無效，并且依據(jù)各方當(dāng)事人的過錯情況承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
根據(jù)國務(wù)院國資委印發(fā)的《關(guān)于加強地方國有企業(yè)債務(wù)風(fēng)險管控工作的指導(dǎo)意見》 第七條，嚴禁融資性貿(mào)易和“空轉(zhuǎn)”“走單”等虛假貿(mào)易業(yè)務(wù)。如違反上述規(guī)定，則產(chǎn)生國企內(nèi)部合規(guī)責(zé)任。
九、風(fēng)險防范建議
9.1?嚴禁進行“走單、走票、不走貨”貿(mào)易
“走單、走票、不走貨”形式的貿(mào)易是嚴禁進行的高風(fēng)險業(yè)務(wù)。在連環(huán)買賣交易時，企業(yè)應(yīng)對中上下游交易方進行審慎選擇及調(diào)查，盡量選擇央企、國企等信用良好、資產(chǎn)充足的企業(yè)，并綜合考慮上下游交易方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系、交易主體的真實性、是否存在訴訟及其他不良記錄、交易主體的財務(wù)狀況等因素。
9.2?保存證明真實貨物流轉(zhuǎn)需要的單據(jù)
交易方為證明真實貨物流轉(zhuǎn)的存在，須保存貨權(quán)轉(zhuǎn)移證明、倉儲貨權(quán)憑證、進口單據(jù)、稅費單據(jù)、承運單據(jù)、提貨單原件或其他能證明整個貨物交易過程的單據(jù)，其僅憑采購合同和入庫證明難以證明存在真實的貨物交易。
重要單據(jù)應(yīng)保留原件，尤其是能夠證明貨物真實存在的買賣、運輸、存儲、交付的貨物實際流轉(zhuǎn)過程的單據(jù)，如發(fā)生糾紛，應(yīng)保證單據(jù)的真實、合法、關(guān)聯(lián)性。
9.3?保留交易中的溝通痕跡
法院會根據(jù)各個交易方溝通內(nèi)容來確認當(dāng)事人雙方真實意思表示認定合同效力。在本文7.1案例中，法院認為，根據(jù)被告提供的微信群聊記錄，各交易方以及倉庫方的員工同在“國燁~國心業(yè)務(wù)群”中對交易相關(guān)事宜進行聯(lián)絡(luò)溝通，國燁公司員工曾作出“按70%資金占用來計算資金費用”、“資金回款”、“催催伊斯特威爾”等表述，可見各方均清楚案涉貨物的歸屬及回購情況，各方通過構(gòu)建同一批次貨物的閉合循環(huán)買賣鏈條為伊斯特威爾公司融資需要服務(wù)。
因而，在簽訂的合同時應(yīng)保留好微信群聊記錄，尤其是締約前的磋商階段及合同條款內(nèi)容中對于特殊交易條款的設(shè)定，更能體現(xiàn)各交易方的真實意圖。
來源 |?企業(yè)咨詢 Firmenberatung? 公眾號
